Visegrad journal on human rights 34 Visegrad journal on human rights Contractual regulation of personal non-property relations Договірне регулювання особистих немайнових відносин Nataliia Horobets, Oksana Panasiuk, Viktoria Pankratova Key words: personal non-property relations, contractual regulation of personal non-property relations, contract, science of civil law. Ключові слова: особисті немайнові відносини, договірне регулювання особистих немайнових відносин, договір, наука цивільного права. Актуальність теми дослідження. Довгий час регулювання особистих немайнових прав в Україні було виключною прерогативою публічних, конституційно-правових норм. Така позиція законодавця суттєво обмежувала право особи на використання можливостей договірного права у цій сфері правовідносин. Поза увагою теорії і практики цивільного права залишалися такі види суспільних відносин, як: надання медичних і юридичних послуг, відносини в сім’ї, професійному спорті, реклами, шоу-бізнесі тощо. Закріплення цивільно-правового регулювання особистих немайнових відносин у Цивільному кодексі України перемістило науковий диспут у нову площину – з дискусії про галузеву належність прав до диску- сій про механізм їх реалізації та захисту. Трансформація наукової думки щодо договірного регулювання особистих немайнових відносин в Україні, безумовно, сприяє появі нових і розвитку наявних договірних форм на практиці, породжуючи нові виклики юридичній науці, вимагаючи переосмислення теорії договірного права та положень щодо особистих немайнових прав, створення нових теоретичних конструкцій для закріплення механізму дого- вірного регулювання немайнових відносин і формування нормативних меж у їх здійсненні. Р.О. Стефанчук зазначає, що сьогодні питання галузевої належності особистих немайнових прав вже фактично неактуальне, наразі нагального вирішення потребує питання місця договору в регулюванні осо- бистих немайнових відносин1. Аналіз останніх досліджень і публікацій. У цивілістиці питання договірного регулювання особистих немайнових відносин не можна назвати новим. Йому присвятили увагу як дослідники договірного права (В.В. Луць. Теоретичні проблеми договірного права в контексті нового цивільного кодексу України (2002); Казанцев М.Ф. Цивільно-правове регулювання: вихідні положення концепції (2003)), так і цивілісти, нау- ковий інтерес яких становлять особисті немайнові права (Бобрик В.І. Договірне регулювання особистих немайнових відносин (2010); Бобрик В.І., Короленко В.М. Особисті немайнові відносини як предмет дого- вірного регулювання. Особливості здійснення суб’єктивних прав учасниками цивільних відносин (2011); Стефанчук Р.О. Перспективи договірного регулювання особистих немайнових відносин (2012); Сліпченко С.О. Правопороджуючі юридичні факти у механізмі правового регулювання особистих немайнових від- носин (2013); Миронова Г.А. Приватноправове регулювання особистих немайнових відносин у медичній сфері: деякі питання методології (2016)), та ін. Метою статті є аналіз наукової думки щодо можливості договірного регулювання особистих немай- нових відносин. Виклад основного матеріалу. Сучасне цивільно-правове регулювання особистих немайнових від- носин значно розширило сферу правового впливу на суспільні відносини, об’єктом яких виступають не- майнові блага. Загалом склалася парадоксальна ситуація, коли в окремих сферах законодавство значно випереджає стан юридичної науки та рівень готовності правозастосовної сфери до практичної правової 1 Стефанчук Р.О. Перспективи договірного регулювання особистих немайнових відносин. Право України. 2012. № 9. С. 185. 35 5 (volume 1) 2018 Contractual regulation of personal non-property relations маніпуляції з цими юридичними явищами, а в інших законодавче регулювання відсутнє, хоч окремі теоре- тичні конструкції потребують свого практичного втілення на рівні законодавчих положень2. Ґрунтовне занурення в наукову проблематику вимагає від учених повноти, ясності та чистоти дослі- дження. Перш за все, на сторінках наукової літератури було піднято питання здатності правочинів поро- джувати, змінювати та припиняти особисті немайнові права3. Донедавна аксіоматичним вважалося положення, що особисті немайнові права породжуються зако- ном або виникають із моменту народження. Доктрина цивільного права довгий час відстоювала позицію, що правочини не можуть породжувати особисті немайнові відносини. Сьогодні сформувалися дві проти- лежні думки: повне заперечення здатності правочинів породжувати, змінювати або припиняти особисті немайнові права та, навпаки, визнання за правочинами здатності породжувати особисті немайнові права. Прихильники останньої стверджують, що в цивільному праві правочин є головним юридичним засобом встановлення та визначення змісту правових зв’язків, за допомогою цього юридичного факту можливе здійснення розпорядження соціальними благами, отримання доступу до нематеріальних благ, які нале- жать іншим особам4. Правочин дозволяє автономно створювати найбільш прийнятну для суб’єктів модель поведінки. Від’ємні від особи особисті немайнові блага можуть виступати предметом правочинів, якщо законом це прямо не заборонено, що зумовлено обставинами, за яких їх використання суперечитиме охоронюваним законом інтересам учасників цивільного обороту5. Н.С. Кузнєцова зазначає, що закон лише закріплює юридичні факти, які, власне, і є підставами виник- нення правових наслідків, тобто останні виникають не в силу наявності самого нормативно-правового акта, а через обставини реальної дійсності, з якими закон пов’язує виникнення, зміну чи припинення суб’єктивних прав та обов’язків6. Сьогодні в доктрині цивільного права вчені дійшли висновку, що договори можуть породжувати особисті немайнові права (банківську таємницю, адвокатську таємницю тощо)7 та можуть бути об’єктом цивільного обігу за умови, що вони будуть наділені властивостями оборотоздатного об’єкта: об’єктивова- ністю (визначеністю), відособленістю, віддільністю і ціною8. Теза, що договір може бути правовстановлюючим юридичним фактом, тобто породжувати особисті немайнові відносини та регулювати їх, сьогодні не тільки категорично не заперечується, але і знайшла своїх прихильників серед науковців. Проблеми реалізації та захисту особистих немайнових прав особи набувають нового ракурсу в межах цивілістичної наукової думки в зв’язку з глобалізацією науки і права, стрімким розвитком природничо-на- укових, інноваційних технологій, їх дедалі більшим впливом на людину, її невід’ємні особисті немайнові права та блага. Особливої актуальності набувають питання реалізації та реального захисту прав особисто- сті в умовах прогресу інноваційних технологій, кібернетики, медицини, біології, особливо генної інженерії та біотехнологій. За таких умов особливо зростає роль договору як універсальної та найбільш доцільної правової форми опосередкування майнових відносин, а тепер – і особистих немайнових. Теза, що будь-яке немайнове благо може бути піддане договірному регулюванню, потребує науково- го осмислення. Договір може бути підставою виникнення, зміни та припинення особистих немайнових відносин, але не кожне особисте немайнове право може бути предметом договору як дієвого механізму реалізації особистих немайнових відносин. 2 Пунда О.О. Державна стратегія правового регулювання особистих немайнових відносин. Порівняльно-аналітичне право. 2016. № 6. С. 200–201. 3 Сліпченко С.О. Здатність правочинів породжувати, змінювати та припиняти особисті немайнові відносини. Науковий вісник Ужгородського національного університету. Серія Право. 2015. Вип. 32. Т. 2. С. 66–73. 4 Гражданское право: учебник. В 2 т. / отв. ред. Е.А. Суханов. М.: БЕК. 1998. Т. 1. 1998. С. 331. 5 Егоров Ю.П. Правовой режим сделок как средств индивидуального регулирования. Новосибирск: Наука. 2004. С. 87. 6 Науково-практичний коментар Цивільного кодексу України. В 2 т. / відп. ред.: О.В. Дзера, Н.С. Кузнєцова, В.В. Луць. К.: Юрінком Інтер. 2005. Т. 1. С. 29. 7 Сліпченко С. Правопороджуючі юридичні факти у механізмі правового регулювання особистих немайнових відносин. Вісник Національної академії правових наук України. 2013. № 3 (74). 8 Романюк І.І. Персональні дані особи як об’єкт цивільного обороту. Право і суспільство. 2014. № 6-1. Ч. 2. С. 60. Visegrad journal on human rights 36 Visegrad journal on human rights Можливість договірного регулювання усіх особистих немайнових відносин – це ще одна проблема, яка постає перед цивілістикою. З цього приводу не досягнуто одностайності. Здебільшого підтримується позиція, що не всі особисті немайнові відносини можуть підпадати під договірне регулювання9, що зу- мовлюється сутністю самого особистого немайнового права; наявністю імперативної норми цивільного законодавства, що забороняє договірне регулювання конкретних відносин; необхідністю дотримуватися моральних засад суспільства як меж здійснення суб’єктивного цивільного права10. Важливо визначитися, що саме підпадає під договірне регулювання. Ч. 4 ст. 269 ЦК України закріплює, що особисті немайнові права тісно пов’язані з фізичною особою; фізична особа не може відмовитися від особистих немайнових прав, а також не може бути позбавлена цих прав. Цивільний обіг передбачає пере- хід прав від одного суб’єкта цивільних відносин до іншого. Чи може управомочена особа передати комусь своє особисте немайнове право? Виходячи з аналізу положень ст. 269 ЦК України, можна зробити висно- вок, що ні. По суті договір може закріпити лише доступ до блага конкретної особи (право користуватися діловою репутацією особи, використовувати її персональні дані, зображення, інформацію тощо). Зверта- ється увага на те, що під договірне регулювання можуть підпадати лише відносні особисті немайнові від- носини11. На сторінках літератури активно досліджується питання місця такого договору в системі договірного права. Здебільшого вивчається правова природа договорів, які регулюють окремі особисті немайнові від- носини: донорство, інформаційні послуги, медичні послуги, персональні дані, застосування допоміжних репродуктивних технологій, сурогатне материнство, немайнові відносини подружжя, батьків і дітей, ко- мерційне використання ознак індивідуальності тощо. В.І. Бобрик вказує, що найбільшого розповсюджен- ня ці договори набули в сферах реклами, послуг зв’язку, оплатних медичних послуг, юридичних послуг, кіно-, теле- та відео індустрії, шоу-бізнесу, професійного спорту12. Р.О. Стефанчук зазначає, що простого перелічення зазначених договорів явно недостатньо. Через їх змішану природу (здебільшого договори мають вторинний (допоміжний) характер регулювання немай- нових відносин, бо основною метою є регулювання майнових відносин), відсутність прямого легального закріплення, практичне різноманіття вчений зазначає про неможливість визначення їх місця в системі договірного права13. Можна дійти висновку, що питання місця договорів, що регулюють особисті немайнові відносини в системі договірного права, не на часі, оскільки ученими ще не досліджені усі можливості договірної фор- ми регулювання немайнових відносин. Тим не менше, стан дослідження цього питання дозволяє класифікувати наявні (уявні) договори, що регулюють особисті немайнові відносини. Перш за все, за об’єктом регулювання можна виділити: особи- сті немайнові відносини, що можуть бути врегульовані договором (ділову репутацію, зображення, пер- сональні дані тощо) й особисті немайнові відносини, що не можуть врегульовуватися договором (життя, особисту недоторканність, свободу тощо). За критерієм спрямованості на регулювання особистих немайнових відносин договори можна по- ділити на ті, що мають самостійний характер (про визначення місця проживання дитини), та ті, що мають вторинний (змішаний) характер (про надання юридичних послуг). За сферою застосування договори, які регулюють особисті немайнові відносини, поділяють на: до- говори, що регулюють особисті немайнові відносини в сімейній сфері; договори, що регулюють особисті немайнові відносини в сфері інформаційних послуг; договори, що регулюють особисті немайнові відно- сини в сфері медичних послуг; договори, що регулюють особисті немайнові відносини в сфері юридичних послуг; договори, що регулюють особисті немайнові відносини в сфері інтелектуальних відносин. 9 Бобрик В.І. Договорное регулирование личных неимущественных отношений. Личные неимущественные права: проблемы теории и практики применения: сб. статей и иных материалов / под ред. Р.А. Стефанчука. К.: Юринком Интер 2010. С. 236. 10 Стефанчук Р.О. Перспективи договірного регулювання особистих немайнових відносин. Право України. 2012. № 9. С. 186. 11 Стефанчук Р.О. Перспективи договірного регулювання особистих немайнових відносин. Право України. 2012. № 9. С. 186. 12 Бобрик В.І. Договорное регулирование личных неимущественных отношений. Личные неимущественные права: проблемы теории и практики применения: сб. статей и иных материалов / под ред. Р.А. Стефанчука. К.: Юринком Интер 2010. С. 240. 13 Стефанчук Р.О. Перспективи договірного регулювання особистих немайнових відносин. Право України. 2012. № 9. С. 188. 37 5 (volume 1) 2018 Висновки. Нові тенденції в науці договірного права й особистих немайнових прав зумовлюють необ- хідність запровадження принципово нового інституту договірного регулювання особистих немайнових відносин. Рівень розвитку наукової думки із досліджуваного питання зумовлює потребу активізувати на- укові пошуки у цьому напрямку. Анотація Стаття присвячена дослідженню трансформації наукової думки щодо договірного регулювання особистих немайнових відносин в Україні. Зазначається, що цивілістика пройшла шлях від повного не- визнання можливості застосування договірних конструкцій для врегулювання особистих немайнових відносин до визнання та переосмислення теорії договірного права. Встановлено, що такі наукові пошу- ки безумовно сприяють появі різноманітних договірних форм реалізації особистих немайнових прав у теорії та на практиці, породжуючи нові виклики юридичній науці. Summary The article is devoted to the study of the transformation of scientific thought regarding the contrac- tual regulation of personal non-property relations in Ukraine. It is noted that civilization has gone from the complete non-recognition of the possibility of applying contractual structures for the settlement of personal non-property relationships to the recognition and rethinking of the theory of contractual law. It is established that such kind of scientific research certainly contributes to the emergence of various con- tractual forms of realization of personal non-property rights in theory and in practice, thus creating new challenges for legal science. Використана література: 1. Стефанчук Р.О. Перспективи договірного регулювання особистих немайнових відносин. Право України. 2012. № 9. С. 185–192. 2. Пунда О.О. Державна стратегія правового регулювання особистих немайнових відносин. Порівняльно-аналітичне пра- во. 2016. № 6. С. 200–202. 3. Сліпченко С.О. Здатність правочинів породжувати, змінювати та припиняти особисті немайнові відносини. Науковий вісник Ужгородського національного університету. Серія Право. 2015. Вип. 32. Т. 2. С. 66–73. 4. Гражданское право: учебник. В 2 т. / отв. ред. Е.А. Суханов. М.: БЕК. 1998. Т. 1. 1998. 816 с. 5. Егоров Ю.П. Правовой режим сделок как средств индивидуального регулирования. Новосибирск: Наука. 2004. 363 с. 6. Науково-практичний коментар Цивільного кодексу України. В 2 т. / відп. ред. О.В. Дзера, Н.С. Кузнєцова, В.В. Луць. К.: Юрінком Інтер. 2005. Т. 1. 832 с. 7. Сліпченко С. Правопороджуючі юридичні факти у механізмі правового регулювання особистих немайнових відносин. Вісник Національної академії правових наук України. 2013. № 3 (74). С. 195–203. 8. Романюк І.І. Персональні дані особи як об’єкт цивільного обороту. Право і суспільство. 2014. № 6-1. Ч. 2. С. 58–65. 9. Бобрик В.І. Договорное регулирование личных неимущественных отношений. Личные неимущественные права: про- блемы теории и практики применения: сб. статей и иных материалов / под ред. Р.А. Стефанчука. К.: Юринком Интер 2010. С. 229–245. Horobets Nataliia, PhD, Associate Professor, Professor of Sumy branch of Kharkiv National University of Internal Affairs Panasiuk Oksana, PhD, Associate Professor, Head of the department of legal disciplines of Sumy branch of Kharkiv National University of Internal Affairs Pankratova Viktoria, PhD, Associate Professor of Sumy branch of Kharkiv National University of Internal Affairs Contractual regulation of personal non-property relations